Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Договор с физлицом: трудовой или ГПД?». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Не следует пытаться составлять договор так, как будто подрядчики являются штатными сотрудниками заказчика. Пункты о том, что подрядчик должен соблюдать трудовую дисциплину не имеют юридической силы, в отличие от того, что изложено выше. Трудовая дисциплина, соблюдение распорядка дня, выполнение приказов и распоряжений менеджеров заказчика, выходят за область отношений между сторонами по договору подряда, поскольку относится к ТК РФ, которой деятельность подрядчиков не регулируется.
Договор подряда и штатное расписание
Возникшая в последние годы традиция переводить на подряд обычных штатных сотрудников содержит большое количество «подводных камней». Коллектив перестаёт быть управляемым, а налоговая служба в любой момент может назначить довольно внушительные штрафы. Да и сами сотрудники всегда имеют потенциальную возможность вспомнить о своих правах и заявить о том, что они выполняют работу на постоянной основе, поэтому прослеживаются признаки трудовых, а не гражданско-правовых отношений.
Что запрещено указывать в подрядном договоре
Особенности заключения договора подряда — в том, что в нём ни в коем случае нельзя указывать следующие моменты, иначе инспекторы могут переквалифицировать его в трудовой контракт:
- Ссылки, что исполнитель соблюдает трудовой распорядок работодателя. Также нельзя указывать, что он подчиняется режиму работы, действующему в компании. Подрядчик — не сотрудник организации, а потому его не касаются эти правила. Он должен исполнить работу, а в каком режиме она будет производиться — подрядчик решает сам. В связи с этим он также не имеет права рассчитывать на компенсации или доплаты в связи с ненормированностью режима работы, из-за работы ночью и т.п.
- Условие, что исполнитель подчиняется кому-то из сотрудников компании. Он не подчиняется должностным лицам организации, а осуществляет работу как самостоятельный субъект.
- Оплата по договору подряда указывается в фиксированной сумме. При этом нельзя указывать тарифную ставку или должностной оклад, которые относятся к трудовым договорам.
- Ссылки на социальные гарантии или компенсации, к примеру, выплату отпускных или оплату больничного. На подрядчика не распространяются социальные обязательства работодателя и государства, предусмотренные в ТК.
- Условие о возможности отправки исполнителя в командировку. Даже если подрядчик выполняет работу в другом городе и для этого должен туда ехать, для него это не командировка, поскольку она предусмотрена только трудовым законодательством. Но при этом в договоре можно предусмотреть момент, связанный с компенсацией расходов, которые понёс подрядчик в связи с выполнением работ. И в их перечень включить расходы, которые он произвёл в связи с тем, что производил работы в другом городе.
Как прекращает действие договор подряда раньше срока
В ст. 450 и 450.1 ГК указаны условия, при которых договор подряда может быть расторгнут раньше срока:
- По соглашению сторон, и тогда между ними составляется двусторонний документ, в котором указываются все условия досрочного расторжения договора подряда.
- Через суд по требованию одной из сторон. Этот вариант используется, если одна из сторон существенно нарушила условия договора подряда, и поэтому вторая обращается в суд для решения конфликтной ситуации.
- Отказ от договора одной из сторон. Иными словами, это ситуация, при которой одна из сторон отказывается исполнять договор, но не обращается в суд. Такой вариант — исключительный и возможен только в случае, если отказ прямо допускается действующими нормами ГК, которые регулируют то или иное соглашение.
Цена и порядок оплаты
В договоре подряда указывают цену или способ ее определения. Если в документе ее не прописать, то будет считаться, что платить надо столько, сколько обычно стоят подобные работы. На практике, конечно, цену в ДП включают. Стоимость может определяться сметой, составленной подрядчиком и утвержденной заказчиком.
Суммы могут быть приблизительными, тогда надо указывать это в договоре. Если это условие не обозначено, то считается, что цена окончательная (твердая).
Если стороны указали приблизительную стоимость, а для выполнения задачи потребовались дополнительные работы, тогда подрядчик обязан сообщить об этом. Заказчик может согласиться на удорожание или отказаться исполнять ДП, заплатив только за сделанное. А если подрядчик не известит заказчика, то будет обязан выполнять все работы за оговоренную приблизительную цену.
Твердую цену заказчику менять нельзя, а подрядчик имеет право потребовать ее увеличения. Но только если сильно возросла стоимость предоставленных им материалов или понадобились услуги третьих лиц, чего нельзя было предусмотреть при заключении договора.
Оплачивают работу обычно целиком по ее окончании. Но при заключении ДП можно предусмотреть выплату аванса или задатка.
Отказ от работ по договору подряда
Отказаться от договора подряда можно либо по обоюдному согласию, либо по инициативе одной из сторон.
Если заказчик отказывается от продолжения действия договора, он обязан выплатить подрядчику компенсацию, в размере, эквивалентном объему проделанной работы. Кроме того, исполнитель может провести не только взыскание стоимости работ по договору подряда, но и сумму убытков, которые он понес из-за внезапного расторжения договора. Эта сумма, в сумме с компенсацией за проделанную работу, не может превышать общую сумму заказа. Это гарантируется ст.717ГКРФ.
Исполнитель может отказаться от выполнения работ, если:
- Работа ип по договору подряда невозможно продолжать выполнять с сохранением высокого качества, или же ее невозможно закончить в срок из-за действий заказчика, препятствующих работе
- Если заказчик нарушает обязательства, и не дает работе по договору бытового подряда продолжатся. И если ясно, что такие действия приведут либо к ухудшению качества готового продукта или к невозможности завершить работу в срок.
- Если заказчик не предоставляет качественное оборудование и ресурсы, а используя текущие инструменты, невозможно выполнить качественно работу.
В случае, если исполнитель в одностороннем порядке отказывается от работы по субъективным причинам, он должен компенсировать убытки на материалы, если они непригодны к дальнейшему использованию.
Чем отличается договор подряда от бессрочного трудового договора и контракта?
| Условия | |||
| Бессрочный трудовой договор | Срочный трудовой договор (контракт) | Договор подряда | |
| Срок действия договора | не определен | от 1 до 5 лет | определяется сроком выполнения работ |
| Возможность увольнения по собственному желанию | да (предупредить начальника за месяц) | нет (пока не закончится контракт или не будет очень веских причин — болезнь, переезд в другую страну) | |
| Возможность для нанимателя уволить сотрудника | нельзя без уважительных причин | можно не продлевать не продлевать контракт, есть дополнительные основания для расторжения | можно, если такая возможность указана в договоре |
| Выплата зарплаты | не реже 2 раз в месяц | не реже одного раза в месяц | после выполнения работы |
| Отпуск | предоставляется | предоставляется (за заключение контракта работник получает до 5 дополнительных дней к отпуску) | не предусмотрен |
| Запись в трудовую книжку | производится | производится | не производится |
| Гарантии и льготы, предусмотренные трудовым законодательством | предусмотрены | предусмотрены | не предусмотрены |
| Соблюдение трудовой дисциплины, правил внутреннего распорядка | обязательно | обязательно | не важно, может быть свободный график работы, важен лишь результат |
Привлечение субподрядчиков
Подрядчик должен заранее определиться с тем, сможет ли он выполнить работы по договору подряда лично. Если ему потребуется привлечь для этого третьих лиц (субподрядчиков), то надо убедиться, что договор не содержит запрета на это, т.к. по умолчанию подрядчик такое право имеет.
Кроме того, договор подряда может предусматривать такие условия как:
- обязанность подрядчика согласовывать кандидатуры субподрядчиков с заказчиком по указанным им критериям;
- обязанность подрядчика получить письменное согласие заказчика на привлечение субподрядчиков (без согласования кандидатуры);
- ограничение объема работ (например, не более 50% от общего объема), для которых подрядчик может привлекать субподрядчиков;
- возможность привлечения субподрядчиков только для определенного вида работ;
- право заказчика контролировать работу субподрядчиков и др.
Что такое ГПХ и в чём его отличия от трудового договора
Договор гражданско-правового характера (ГПХ) не предполагает вышеописанных трудовых отношений, что снимает с работодателя бремя ответственности за сотрудника. Он заключается для возмездного оказания конкретной услуги или выполнения работ (подряда) с конкретным результатом.
В первом случае в нём определяется объём и специфика услуг — например, представительство в суде, репетиторские услуги для сдачи ЕГЭ. В таком договоре указывают срок оказания услуг, размер вознаграждения и условия его выплаты: с авансом или без, сразу по окончании работ или по прошествии какого-то времени. Договор подряда с физлицом предполагает разовое изготовление какого-то изделия, ремонт вещи или помещения.
Когда и с кем можно заключать договор ГПХ
Еще раз повторим: к ГПД не применимы нормы Трудового кодекса РФ. В договоре регулируется не процесс, а результат работы.
Если с подписанием соглашения с юрлицом или ИП вопросов нет, то с физлицом может возникнуть ряд проблем. Сложности здесь связаны не с характером предоставляемых услуг. В 15 статье Гражданского кодекса РФ говорится о том, что нельзя трудовые отношения маскировать под гражданско-правовые.
Лица, проверяющие предприятие, могут запросто переквалифицировать ГПД в трудовой, если обнаружат признаки последнего в документе. Поэтому первостепенное внимание следует уделять формулировкам, используемым в соглашении. Еще лучше нанять юриста, чтобы он грамотно составил договор ГПХ или проверил его, особенно, если предстоит наем в качестве подрядчика физического лица.
Предмет ДП составляет выполнение конкретного объема работы с обязательным планируемым достижением конкретного результата (п. 1 ст. 703 ГК РФ). Как только результат достигается, договор прекращает свое действие, если стороны не имеют претензий друг к другу.
Характерным и главным признаком ТД является то, что его предмет составляет именно рабочий процесс, т. е. протяженный во времени процесс выполнения работником определенной трудовой функции (ст. 56 ТК РФ). При заключении ТД перед работником не ставится цель достичь какого-то одного конкретного овеществленного результата. Работник должен соответствовать занимаемой должности по имеющейся у него профессии, специальности, квалификации, опыту.
Имеет значение личное выполнение работы работником, в то время как в подрядных отношениях возможно перепоручение выполнения по договору субподряда (ст. 706 ГК РФ).
В подрядных отношениях подрядчик не управляется заказчиком. Графики работы, предоставления площадки или оборудования для нее должны устанавливаться по соглашению сторон. В трудовых отношениях работодатель не только диктует порядок выполнения работы, но и обязан обеспечить работнику нормальные условия труда.
ДП заключается всегда на конкретный срок, который к тому же выступает его существенным условием (ст. 708 ГК РФ). Без согласования срока начала и окончания работ ДП является незаключенным. Для заказчика принципиальное значение имеет достижение результата работы именно в оговоренный срок. Нарушение сроков относится к существенным нарушениям со стороны подрядчика и является основанием для расторжения договора заказчиком и требования возмещения убытков.
В отличие от договора подряда трудовой договор по общему правилу заключается на неопределенный срок и прекращается только увольнением работника по одному из оснований, предусмотренных ТК РФ. Однако он может быть и срочным (ст. 59 ТК РФ), что в таком случае создает видимое сходство с ДП. В срочном договоре установление срока обусловливается спецификой работ (например, сезонные работы, работа артистов и т. д.), но ключевое значение все равно имеет именно сам процесс, а не достижение конкретного результата. В случаях со срочными ТД наиболее часто встречаются сложности по разграничению его с ДП.
Как платятся налоги и страховые взносы, если работа по договору подряда
Нужно исчислить и удержать НДФЛ с выплат по договору подряда, если сделка заключена не с индивидуальным предпринимателем. При этом удерживайте НДФЛ каждый раз, когда производите оплату. ИП сами платят НДФЛ с доходов. Подрядчик признает доходы на дату передачи выполненных работ заказчику. Размер дохода определяется на основании первичных документов, а также документов налогового учета. В случае, когда сделка заключена на длительный срок, и работы идут в течение нескольких налоговых периодов, а поэтапная сдача работ договором не предусмотрена, подрядчик обязан сам распределять доходы. Когда вы заключаете договор подряда с физическим лицом, то взносы в ФСС на ВнИМ (обязательное страхование в связи с материнством) платить не нужно. Если договор подряда предусматривает уплату взносов на травматизм, перечисляйте их. Вы можете предоставить профессиональный вычет, если подрядчик — физическое лицо подаст вам такое заявление. Взносы на обязательное пенсионное и медицинское страхование необходимо начислять на дату подписания акта приема-передачи.
Договор оказания услуг
Несколько сложнее от трудового договора отличить договор оказания услуг. Если смысл договора подряда заключается именно в результате работ, то услуги оказываются постоянно, то есть здесь тоже основа отношений – процесс, а не результат. Но здесь надо смотреть именно сам договор: в нем должны быть отражены только отношения сторон по поводу оказания услуг – все отсылки к трудовому законодательству или документам организации не имеют смысла.
Здесь же надо сказать и по поводу трудовой книжки: при гражданско-правовых отношениях никакие записи подрядчику или исполнителю в нее не вносятся.
Правда, стоит отметить, что если работнику (именно работнику) предприятия предлагается поработать по договору подряда или оказания услуг вне основного рабочего времени, в том числе по выходным или в отпуске, то ничего незаконного тут нет, если, конечно, суд не решит иначе.
Для исполнителя
Плюсы
- Можно выбирать разные проекты и совмещать.
- График работы устанавливает сам. Главное — сделать все в установленный срок.
- Основные налоги уплачиваются в бюджет.
- Не нужно ходить в офис, поэтому работать можно из любой точки мира.
- Можно нанимать помощников.
Минусы
- Нет соцпакета, гарантий и льгот.
- Расходы на ресурсы для выполнения задач лежат на исполнителе.
- Нет записи в трудовой.
- Могут быть штрафы за нарушения обязательств.
- Размер оплаты может быть ниже МРОТ.
Для заказчика
Плюсы
- Не нужно обеспечивать трудовые отношения, оформлять исполнителя в штат.
- Меньше налогов.
- Не нужно обеспечивать исполнителя ресурсами.
- Не нужно оплачивать больничные, отпуска, декрет и др.
- Меньше отчетов.
- Размер оплаты может быть ниже МРОТ.
Когда нужен договор подряда
Физические или юридические лица могут выполнять различные работы. Например, есть необходимость перекрыть крышу на дачном домике или произвести строительство бани, благоустройство дворовой территории. Можно нанять человека, который является специалистом в данной области. Но, чтобы узаконить отношения, заключается договор подряда с физическим лицом. Он гарантирует не только выполнение определённых работ в установленные сроки, и своевременную оплату.
Отношения между сторонами – исполнителем и заказчиком регулируются гражданским законодательством. В ГК РФ указаны 4 вида подряда:
- бытовой;
- строительный;
- на выполнение проектных и изыскательных работ;
- для выполнения заказов по государственным нуждам.
Одно из существенных условий договора подряда, это договорённость о сроках. Договором должны быть определены дата начала работ и окончание. Кроме этого, в соглашении могут быть указаны сроки, подразумевающие завершение отдельных этапов исполнения заказа, они называются промежуточными сроками.
Их устанавливают в тех случаях, если договор заключается на длительный период. Зачастую, их можно встретить в соглашении строительного подряда и реже в договоре бытового подряда. Установленные договором промежуточные, начальные и конечные сроки могут изменяться согласно порядку, предусмотренному данным соглашением. Согласно общим правилам, исполнитель ответственен за нарушение любых разновидностей сроков. В таком случае, он может быть отстранен от исполнения заказа или оштрафован.