Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Что такое аффилированные лица, состав, признаки и ответственность». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Как понятно из пункта 3 в списке обязанностей аффилированных лиц, данные о них должны находиться в свободном доступе. Это нужно, чтобы все участники сделок могли проверять своих контрагентов. Кроме того, аффилированные компании обязаны отчитываться перед государственными органами, совершая сделки с зависимыми юрлицами.
Признаки аффилированного лица
- Имеет право голоса на собраниях акционеров ОАО или участников ООО.
- Владеет пакетом акций, позволяющим влиять на решения собрания акционеров, или долей в уставном капитале. К примеру, ПАО «Газпром» владеет 100% акций ООО «Газпром трансгаз Уфа» и в соответствии с этим осуществляет прямой контроль, являясь для своей уфимской «дочки» аффилированным лицом.
- Имеет родственные связи с руководителями/членами совета директоров/владельцами организации. Давид Трактовенко владеет холдингом «Банкирский дом «Санкт-Петербург», а его сын Вячеслав является председателем совета директоров сети кафетериев «Микс» и сети фитнес-клубов «Фитнес-формула». Первый по отношению ко второму – аффилированное лицо.
- Вправе отменять или приостанавливать действие решений исполнительных органов компании (если аффилированным лицом является член правления).
Кто может быть аффилированным лицом
Юридические лица могут быть аффилированными как с организациями, так и с физическими лицами. В их перечень входят:
- руководитель исполнительного органа юрлица. Например, Вагит Алекперов, формально владеющий 2,5% акций «Лукойла», — лицо, исполняющее полномочия единоличного исполнительного органа этой компании, а значит – аффилированное;
- член совета директоров, наблюдательного совета или другого коллегиального органа юрлица. Грегор Моват или Тимоти Демченко не имеют акций компании «Магнит», но в 2018 году являются членами ее совета директоров, и, соответственно, признаются аффилированными лицами;
- владельцы более чем 20% акций или долей в уставном капитале. Компания «Роснефтегаз» владеет 50% акций ПАО «Роснефть» и на этом основании является аффилированным лицом;
- зависимая организация, в которой этому юрлицу принадлежит больше 20% (например, дочерняя компания);
- фирмы, входящие в ту же группу лиц (об этом подробнее в следующей главе), что и данная компания.
Физические лица могут быть аффилированными:
- у организаций, в которых эти физлица распоряжаются более 20% долей в уставном капитале;
- у других компаний, входящих в ту же группу, что и физлицо.
Зачем и когда нужны сведения об аффилированных лицах
Списки аффилированных лиц облегчают контроль за соблюдением антикоррупционного и антимонопольного законодательства, нужны всем акционерам и учредителям ООО, а также налоговым и другим контролирующим органам.
Кроме того, сведения об аффилированных лицах нужны компаниям для внутреннего контроля и защиты от поглощений конкурентами. Например, одна компания решила купить акции другой. А та не желает стать зависимым лицом, которое управляется первым.
Конкуренты могут пойти по пути создания третьей компании, которая и купит акции второй, потом передав их первой. Поэтому очень важно следить, как связаны между собой различные компании, работающие в одной сфере экономики, конкурирующие за клиентов.
Аффилированные лица. Понятие и виды
Само словосочетание возникло в русском языке в 90-е годы. Впервые понятие аффилированного лица упоминалось в 1992-м году в приложении к Указу Президента РФ. В нем шла речь об инвестиционных фондах. В широком смысле аффиляция подразумевает приближенность к чему-либо, поскольку английский глагол to affiliate, от которого происходит слово, употребляется в значении «присоединяться, соединяться».
Также этот термин можно трактовать как вступление в членство. Аффилированные лица в той или иной степени оказывают влияние друг на друга, будь то хозяйственная или экономическая деятельность. В общей сложности они представляют собой определенную группу.
Законодательное отражение этот термин нашел в 1995-м году, а официальное определение появилось лишь в 1998-м году в результате внесения изменений в Закон о конкуренции. Аффилированные лица – это граждане или предприниматели, которые могут оказывать влияние на предпринимательскую деятельность других людей или компаний. Существуют некоторые аспекты, в соответствии с которыми субъект считается контролирующим по отношению к организации. Аффилированные лица ОАО – это граждане или предприниматели:
- Имеющие в распоряжении более 20% голосующих акций. При этом аффилированные лица Акционерного общества обладают возможностью воздействовать на на процесс принятия решений в этой организации.
- Имеющие в распоряжении более 50% голосующих акций.
Считается, что физическое лицо способно оказать серьезное воздействие на организацию, обладая возможностью участвовать в принятии решений, даже не контролируя ее деятельность.
Всегда ли аффилированность запрещена?
Английское слово affiliated в переводе означает «присоединенный», без всякого негативного оттенка. Всем известно, что крупные компании часто практикуют открытие своих отделений, дочерних фирм и филиалов. Они делают это открыто и нередко с использованием в названиях связанных с ними предприятий известных логотипов и торговых марок.
Значение слова само по себе не содержит намека на преступный сговор, который всегда составляет тайну его участников.
Примером опасных связей заинтересованных лиц могут служить злоупотребления при проведении государственных закупок. Может показаться, что участие аффилированных лиц в торгах должно быть категорически запрещено, но это не так. В российских правовых нормах дается их определение. По закону 44-ФЗ (ст. 39, ч.6) ими считаются супруги, близкие родственники, в том числе неполнородные, усыновители, усыновленные и пр.
При этом нет прямого запрета участия аффилированных с членами комиссии лиц в закупках по государственным заказам. Другой закон, 135-ФЗ указывает на недопустимость ограничения или устранения конкуренции с использованием взаимных связей заинтересованных сторон. Аналогичные положения присутствуют и в 223-ФЗ.
Иными словами, аффилированность как таковая юридически не означает наличия преступно-коррупционных намерений. Тем не менее, она потенциально создает для них условия в тех случаях, когда ее скрывают.
«Аффилированность» — заимствованное слово. Оно перешло в русский язык из англо-американского права. Происходит от английского глагола to affiliate. Он переводится как «усыновлять», «присоединять». В деловой среде имеет значение «делать своей дочерней компанией».
Что касается сферы отечественного гражданского права, то понятие «аффилированность» впервые было обозначено в ФЗ №948-1 «О конкуренции». Определение, признаки аффилированности указаны в ст. 4. Тут также помещен список объектов, которые признаются российским законодательством заинтересованными в определенном исходе сделки.
До этого понятие использовалось в Положении об инвестиционных фондах, о приватизации, аккумуляции приватизационных чеков граждан. В настоящее время эти документы недействительны.
Признаки у физических лиц
Список должностных лиц, имеющих признаки аффилированности, указан в ст. 4 ФЗ «О конкуренции». Он практически идентичен положениям вышеобозначенных законодательных актов.
Главный признак аффилированности здесь — наличие между участниками сделки родственных связей. Факт аффилированности контрагента устанавливается в тех случаях, когда родственники:
- Выступают представителями, выгодоприобретателями или посредниками.
- Являются владельцами более 20% акций юридического лица, которое получит прибыль в результате совершения сделки.
- Находятся на руководящей должности в компании, являющейся конечным получателем дохода со сделки. К примеру, родственники выступают главным бухгалтером в одной компании и учредителем в другой фирме.
Может ли аффилированное лицо быть секретарем оао. Аффилированные лица — что это простыми словами? Основные признаки аффилированных лиц
Термин «аффилированные лица» стал активно распространяться в нашей стране. Это слово используется в лексике английского языка. Появление его в России связано с непрерывным процессом развития экономических отношений на международной арене, то есть, предприятия заключают все больше договоров и соглашений с иностранными партнерами.
Итак, аффилированные лица — понятие, которое подразумевает конкретный список юридических и физических лиц, способных оказывать определенное воздействие на другие экономические субъекты, ведущие предпринимательскую деятельность.
Действующим законодательством отмечено, что при покупке этими лицами акций какого-нибудь общества они обязаны в течение 10 дней предоставить своему АО письменное уведомление с указанием их количества. В противном случае аффилированные лица должны перечислить обществу сумму денежных средств в размере компенсационного ущерба.
Предприятие должно вести учет таких владельцев и предоставлять отчетность в установленные органы проверки.
Существует определенный список аффилированных лиц юридической организации.
В первую очередь, в их число входят члены руководящего состава, а также сотрудники, осуществляющие временное замещение руководителя В список таковых лиц автоматически включаются владельцы акций, удельная доля которых превышает 20% от общего числа, а также граждане, осуществившие вложение в уставный фонд предприятия.
Отдельно стоит выделить те юридические компании, которые входят в состав финансово-промышленной группы. В данном случае аффилированным лицом будет считаться участник руководящего подразделения, например, совета директоров или исполнительного органа.
Понятие «аффилированные лица» удобно тем, что обладает видовым свойством. То есть, не просто представляет группу лиц, но и автоматически присваивает им определенные полномочия.
В список таковых лиц можно включить тех граждан, к группе которых принадлежит а также юридическую организацию, в которой индивидуальный предприниматель обладает преимущественным правом распоряжения акциями в размере, превышающим 20%.
Хочется отметить, что наличие аффилированной связи между субъектами предполагает присутствие личной зависимости в сфере а имущественная взаимосвязь лиц выступает в качестве следствия личностных взаимоотношений. Современное законодательство ясно изложило требования, которые должны выполнять аффилированные лица.
Казус заключается в том, что несоблюдение установленных обязанностей никак не карается законом, то есть, практически отсутствует ответственность.
Это значит, что лица могут по собственному усмотрению принимать решение о целесообразности соблюдения правил, рекомендованных правительством, и при этом совершенно не опасаются совершения неправомерного действия.
Составлять списки аффилированных лиц считается необходимой и даже вынужденной мерой. Это объясняется тем, что список считается документальным обоснованием полномочий лица, совершающего сделки с контрагентами. А если документация оформлена верно, то и степень доверия со стороны других хозяйствующих субъектов гораздо выше.
На основании всего вышесказанного можно сделать вывод о том, что введение термина «аффилированный» является более чем рациональным. Ведь он в полной мере раскрывает смысл отношений между лицами, связанными аффилированными отношениями. Кроме того, благодаря законодательным критериям можно выделить определенный перечень лиц и должностей, которые автоматически попадают в список.
Очень часто в профессиональной среде можно услышать такой законодательный термин, как «аффилированное лицо». Что же представляет собой данный термин и кого обычно в правовом поле могут называть таким термином, мы и рассмотрим в статье.
Законодательство предусматривает, что непредоставление информации в некоторых случаях может быть наказуемым. Например, ответственность наступает в таких ситуациях:
- Аффилированное лицо может оказать воздействие на ход работы таким образом, что стороне сделки может быть нанесён ущерб. В этом случае оно должно будет компенсировать не только убытки, но и упущенную выгоду.
- Для некоторых компаний ведение списка аффилированных лиц является обязательным. Если это не выполняется, то это будет считаться административным правонарушением. В соответствии со статьёй 13.25 КоАП должностным лицам придётся заплатить 2500-5000 руб. штрафа, а фирме — 200-300 тысяч руб.
- Если информация об аффилированности не была внесена в соответствующий список, то это может стать достаточной причиной для расторжения сделки через суд.
- Существует ответственность за вывод капиталов из зависимой фирмы с целью организации преднамеренного банкротства.
Понятие «близкие родственники» в разных отраслях права
Однако все эти нормы так и не заработали на практике, потому что законодатели до сих пор не определили (непременно в антимонопольном законодательстве) само понятие «аффилированные лица». Надежду вселяет проект Закона «О внесении изменений и дополнений в Закон РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных ранках», который в апреле правительство внесло в Госдуму. Используя данное в нем определение, Закон «Об акционерных обществах» и Положение об инвестиционных фондах от 7 октября 1992 г., попытаемся разобраться, что все же понимается под аффилированными лицами.
Очень часто в профессиональной среде можно услышать такой законодательный термин, как «аффилированное лицо». Что же представляет собой данный термин и кого обычно в правовом поле могут называть таким термином, мы и рассмотрим в статье.
Примером может служить получившая распространение практика намеренного занижения цен на добываемые полезные ископаемые при их реализации недропользователем организации-посреднику, являющемуся с ним аффилированным лицом. Это позволяет уменьшить налогооблагаемую базу по налогу на добычу полезных ископаемых и НДС, что препятствует извлечению ренты в полной мере в пользу государства. В данной ситуации большая доля прибыли, возникающая в связи с разницей рыночных и корпоративных цен, остается у организации-посредника, а не направляется в бюджеты всех уровней.
Первый вопрос. Я виду свою предпринимательскую деятельность по продаже строит.материалов. В другом городе осуществляет такую же деятельность моя теща. На данный момент в своем городе я прекращаю торговлю и эту площадь сдаю своей теще под торговлю строит.материалами. Является ли в данной ситуации теща аффилированным лицом. И кто вообще является аффилированными лицами? Второй вопрос. Я ИП. У меня в собственности торговый центр. Хочу сдать в моем помещении площадь под торговлю строит.материалами своей жене. Но я виду такую же деятельность по другому адресу в одном городе. Является ли жена аффилированным лицом? И можем ли мы вдвоем заниматься одним и тем же видом деятельности в одном городе?
Дочерние (зависимые) и основные (преобладающие, участвующие) хозяйственные общества раскрыты в ст. ст. 105 и 106 Гражданского кодекса РФ (далее — ГК РФ) . Так, хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом. В отличие от дочернего хозяйственное общество является зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более 20% голосующих акций акционерного общества или 20% уставного капитала общества с ограниченной ответственностью.
По смыслу ст. 81 Закона об АО, «статус индивидуального предпринимателя или занятие предпринимательской деятельностью не требуются ни для физических лиц, по отношению к которым устанавливаются аффилированные лица, ни для самих аффилированных лиц».
Аффилированные лица присутствуют не только в акционерном законодательстве, но и в нормативных актах, регулирующих деятельность паевых инвестиционных фондов. Чтобы надежнее защитить пайщиков от возможных злоупотреблений управляющей компании, Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг (ФКЦБ) ввела ограничения на ее сделки с аффилированными лицами. Так, управляющая компания не вправе приобретать объекты у своих аффилированных лиц или продавать им их. Ей запрещено приобретать ценные бумаги, выпущенные ее аффилированными лицами, или акции инвестиционных фондов, которыми эти лица управляют.
К тому же общество даже не имеет права требовать у инвестора обязательного предоставления информации, не предусмотренной действующим законодательством.
Сами же аффилированные лица, приобретя акции АО, обязаны в течение 10 дней проинформировать общество о том, сколько и каких акций они купили. Более того — за манкирование этой обязанностью, если оно обернулось ущербом для АО, общество вправе требовать у этого аффилированного лица возмещения ущерба.
Что такое группа аффилированных лиц
Этот термин взят из закона № 135-ФЗ «О защите конкуренции». Он может означать несколько вариантов. Итак, группа аффилированных лиц – это:
1 Несколько предприятий, входящих в одну финансово-промышленную группу. Скажем, Качканарский ГОКа, входящий в компанию ЕВРАЗ, относится к группе аффилированных лиц с «Евразрудой», «Южкузбассуглем», Нижнетагильским меткомбинатом и еще дюжиной других юрлиц.
2 Прямые родственники (супруги, родители/усыновители, дети, братья и сестры) и принадлежащие им юрлица. Например, холдингом «Сафмар» владеют Саит-Салам и Саид Гуцериевы. Это брат и сын владельца компании «Русснефть» Михаила Гуцериева. Все их юрлица входят в группу аффилированных.
3 Юридическое или физическое лицо и организации, в которых упомянутые лица имеют больше 50% акций или долей в уставном капитале. Аффилированные компании могут быть как ООО, так и ОАО, в законодательстве это не разделяется.
4 Физлицо и фирмы, в которых этот человек является единоличным руководителем (например, генеральным директором).
5 Физическое или юридическое лицо и организации, которым указанные лица имеют право (на основе учредительных документов) давать руководящие указания, обязательные к исполнению.
6 Несколько организаций, в совет директоров которых входит более 50% одних и тех же людей.
7 Физлицо или юрлицо и организации, гендиректоры и/или более 50% членов совета директоров которых избраны по предложению упомянутых лиц. По этому основанию, к примеру, к одной группе принадлежат компания «Вертолеты России», «Объединенная двигателестроительная корпорация», Московский и Казанский вертолетные заводы и еще более 10 юрлиц.
Верховный суд РФ в своем определении по делу № А27-10323/2016 подтвердил, что юлицо (ООО) с целью снижения налоговых обязательств применяли схему дробления бизнеса. Это было сделано путем создания нескольких компаний, которые работают по УСН, чтобы не превысить предельный порог доходов, что не позволило бы юрлицу применять упрощенную систему налогообложения.
Суды трех инстанций, которые рассматривали дело налогоплательщика, установили, что сам налогоплательщик и компании, которые имеют непосредственную взаимосвязь с ним, осуществляли свою бизнес-деятельность, как единый субъект. В пользу этого также свидетельствовали:
- общий штат сотрудников,
- участие лиц в процессе заключения контрактов всех аффилированных фирм,
- расчетные счета компаний были открыты в одном и том же банке,
- компании зарегистрированы по одному юр адресу;
- бухгалтерская и финансовая отчетность хранились в одном месте;
- правом первой подписи обладали одни и те же граждане.
Аффилированные и взаимозависимые лица: разница
В Налоговом кодексе есть упоминание о взаимозависимых лицах (в ст. 20, 105.1, 105.2), которые отвечают признакам аффилированности.
Взаимозависимость можно рассматривать, как частный случай аффилированности. Данный термин используется в Налоговом кодексе для описания компаний, которые связаны с общими владельцами и видами деятельности. По нормам законодательства между терминами аффиллированности и взаимозависимости есть определенная разница. Так, аффилированным признают лицо, которое владеет минимум 20% акций или долей в уставном капитале, а взаимозависимыми – 25%.
Другими отличительными характеристиками являются:
- Взаимозависимыми выступают компании, где владельцами могут стать не только родители, усыновители, но и опекуны.
- Взаимозависимой компания признает себя по желанию добровольно, а для аффилированной нужны объективные признаки.
По каким признакам можно понять, что лицо является аффилированным
На аффилированность, в первую очередь, оказывают влияние факт взаимоотношений между организацией, предпринимателем и аффилированным лицом и возможность производить действия, оказывающие влияние на предпринимательскую активность, определенным лицом. Подобная зависимость может проявляться в разных случаях:
- если лицо обладает долей в уставном капитале организации;
- если лицо вправе давать указания, которые нельзя будет не исполнить, благодаря наличию достаточного правового статуса;
- при наличии родственных или дружеских связей между руководством и аффилированным лицом.
Несмотря на ограниченный список признаков аффилированность – явление частое и весьма распространенное в бизнес-практике. Наличие признаков аффилированности позволяет лицу:
- принимать важнейшие управленческие решения по вопросу назначения сотрудников, внесения изменений в учредительные документы;
- принимать решение в организации дочерних компаний или их отчуждении;
- изменять стратегии развития;
- приобретать и отчуждать контрольный пакет акций;
- выступать посредником в вопросе вывода активов из бизнеса.
Закон «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности» в ст. 4 указывает на то, что аффилированные отношения должны быть юридически оформленными, иначе их нельзя считать таковыми. На самом деле суды не столь категоричны по данному вопросу, и судья может вынести решение о наличии аффилированности по формальным признакам. Судебная практика в основном касается оспаривания сделок между взаимозависимыми лицами.