Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Когда требуется согласие супруга при совершении сделки?». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Договор мены составляется на белом листе бумаги формата А4 в печатной или письменной форме. Лист должен быть чистым, гладким, не мятым. Использовать нужно чернило черного или синего цвета, в случае печатного варианта – стандартный шрифт и размер текста, без отступов, дополнительных символов и цветных выделений. Заверяется документ нотариально, специалист проверяет правильность соглашения с юридической точки зрения, а также выясняет все тонкости обмена, например, насколько доля сторон равносильная.
К имуществу согласно гражданского законодательства РФ относятся:
- недвижимые вещи: земельные участки и прочно связанные с ними строения, в том числе здания, сооружения, дома, надворные строения и сооружения, квартиры, гаражи, сараи, садовые дома и другие нежилые помещения;
- любые движимые вещи, в том числе: автомобили, мотоциклы, прицепы, лодки, катера, ценные бумаги, деньги, доли в уставных капиталах ООО, предметы искусства, инструменты, оборудование, инвентарь, сырье, продукция, охотничьи ружья, предметы домашней обстановки и обихода;
- права на интеллектуальную собственность и иные неимущественные права.
Налог на доходы физических лиц
Если участником выступает физическое лицо, то при реализации доли возникает объект обложения НДФЛ. Так, согласно ст. 208 НК РФ к доходам физических лиц относятся доходы от реализации долей участия в уставном капитале организаций.
Предоставление налогоплательщику имущественного налогового вычета при продаже доли в уставном капитале организации с 1 января 2005 г. налоговым законодательством не предусмотрено.
Согласно п. 1 ст. 226 НК РФ российские организации, от которых или в результате отношений с которыми налогоплательщик получил доходы, обязаны исчислить, удержать у налогоплательщика и уплатить сумму налога.
Обязанность по исчислению и удержанию НДФЛ возлагается на организацию, выступающую в данном случае налоговым агентом, за исключением доходов, в отношении которых исчисление и уплата налога осуществляются в соответствии со ст. ст. 214.1, 227 и 228 НК РФ с зачетом ранее удержанных сумм налога (п. 2 ст. 226 НК РФ).
При этом необходимо помнить, что уплата налога за счет средств налоговых агентов не допускается.
При исчислении налога необходимо учитывать возможность, предусмотренную пп. 1 п. 1 ст. 220 НК РФ, уменьшить доходы физического лица от реализации доли на величину фактически произведенных им и документально подтвержденных расходов, связанных с получением этих доходов.
Налоговые вычеты предоставляются только налоговым резидентам России на основании письменного заявления при подаче налогоплательщиком налоговой декларации в налоговые органы по окончании налогового периода (п. 2 ст. 220 НК РФ).
Таким образом, из буквального прочтения гл. 23 НК РФ следует, что организация не освобождается от обязанностей налогового агента, однако не сможет предоставить физическому лицу налоговые вычеты, в связи с чем у налогового агента налогообложению подлежит вся сумма дохода, полученная налогоплательщиком от реализации принадлежащих ему долей участия в уставном капитале ООО. В случае если указанная сумма налога не была удержана налоговым агентом, участник ООО обязан осуществить его уплату самостоятельно на основании пп. 4 п. 1 ст. 228 НК РФ исходя из сумм таких доходов.
При безвозмездной передаче доли у одаряемого физического лица возникает обязанность уплаты НДФЛ, за исключением случаев, когда даритель и одаряемый являются членами семьи и (или) близкими родственниками в соответствии с Семейным кодексом РФ (п. 18.1 ст. 217 НК РФ). Если дарителем выступает физическое лицо, не являющееся налоговым агентом в соответствии с п. 1 ст. 226 НК РФ, одаряемый самостоятельно подает налоговую декларацию и уплачивает налог (пп. 1 п. 1 ст. 228 НК РФ).
Другой комментарий к статье 93 Гражданского Кодекса РФ
1. Доля (часть доли) в уставном капитале оборотоспособна. Она может переходить в порядке правопреемства при наследовании вследствие реорганизации юридических лиц, являющихся участниками общества. Но чаще всего переход доли осуществляется на основании сделок. Как представляется, по поводу доли в уставном капитале (ее части) могут совершаться любые известные сделки, опосредующие переход имущества от одного лица к другому, — купли-продажи, мены, дарения и др. Могут совершаться и сделки, законом не предусмотренные, но ему не противоречащие. Например, доля передается кому-либо «в обмен» на выполненные работы или оказанные услуги.
Правила, сформулированные в комментируемой статье, получили развитие в Законе об ООО (ст. ст. 21, 23, 25).
Наиболее распространенной сделкой по отчуждению доли (ее части) является купля-продажа. Именно поэтому в комментируемой статье и в названном Законе в первую очередь речь идет о продаже доли.
Продажа доли или ее части по правовой природе представляет собой договор купли-продажи. Регулирование соответствующих отношений осуществляется специальными нормами ГК РФ (ст. 93) и Закона об ООО (ст. 21). Общие положения о купле-продаже, содержащиеся в ГК РФ (ст. ст. 454 — 491), к продаже доли (ее части) должны применяться не механически, а с учетом специфики доли как объекта гражданских прав. Многие нормы ГК РФ вообще неприменимы к сделкам по продаже доли (например, нормы о переходе риска случайной гибели, гарантии качества товара, комплектности товара и т.д. и т.п.).
Что касается иных (кроме купли-продажи) сделок по отчуждению доли или ее части (например, дарение), то поскольку иное не установлено специальным законодательством, постольку к таким сделкам применяются правила гражданского законодательства о соответствующих видах сделок (в приведенном примере — нормы, содержащиеся в гл. 32 ГК РФ (ст. ст. 572 — 582)).
Общество с ограниченной ответственностью представляет собой объединение капиталов (а не лиц). Тем не менее личность участника имеет существенное значение. Поэтому уставом общества отчуждение доли третьим лицам (субъектам, не являющимся участниками общества) может быть запрещено.
Можно произвести отчуждение только оплаченной доли (части доли).
2. В Законе об ООО содержатся весьма детализированные нормы, определяющие порядок осуществления преимущественного права покупки доли (ее части) участниками общества (ст. 21).
Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли (ее части) пропорционально размерам своих долей. Уставом может быть предусмотрен иной порядок осуществления преимущественного права.
Цена, по которой производится отчуждение доли, может быть заранее определена уставом общества (в твердой денежной сумме или путем установления порядка определения цены исходя из стоимости чистых активов общества, балансовой стоимости активов общества на последнюю отчетную дату, чистой прибыли общества и т.п.). Если устав не содержит соответствующих указаний, то участники общества пользуются преимущественным правом приобретения доли (части доли) по цене предложения третьему лицу.
Участник общества, намеренный продать свою долю (часть доли), обязан известить об этом остальных участников и само общество путем направления через общество оферты. Оферта должна содержать указание цены и другие условия продажи. Она должна быть совершена в письменной форме.
Участники общества вправе воспользоваться преимущественным правом покупки доли (части доли) в течение 30 дней с даты получения оферты обществом, если более продолжительный срок реализации преимущественного права не предусмотрен уставом общества. (В ст. 21 Закона об ООО содержится ряд иных правил о порядке реализации преимущественного права, совокупность которых весьма напоминает «пошаговую» инструкцию.)
3. По общему правилу сделка, направленная на отчуждение доли (части доли), подлежит нотариальному удостоверению. При несоблюдении этого требования сделка недействительна (ничтожна).
Нотариальное удостоверение не требуется в случаях:
— приобретения обществом доли (части доли) (п. 3 комментируемой статьи, ст. 23 Закона об ООО);
— выхода участника общества из общества (ст. 94 ГК, ст. 26 Закона об ООО);
— использования преимущественного права покупки доли (части доли) (п. 2 комментируемой статьи, п. п. 5 — 7 ст. 21 Закона об ООО);
— распределения доли, принадлежащей обществу, между участниками общества и продажи доли всем или некоторым участникам общества либо третьим лицам (п. 5 комментируемой статьи, ст. 24 Закона об ООО).
Данный перечень содержится в п. 11 ст. 21 Закона об ООО. В нем не названа продажа доли (части доли) с публичных торгов. Создается впечатление, будто договор продажи доли с торгов подлежит нотариальному удостоверению. Думается, такое впечатление ошибочно. Конечно, было бы правильно, чтобы среди случаев, когда нотариальное удостоверение сделок по отчуждению доли не требуется, была бы названа и продажа с торгов. Этого нет. И тем не менее нотариальная форма не требуется, в силу того что законодательством устанавливается специальный порядок заключения договоров на торгах (ст. ст. 447, 448 ГК). Правила этих статей применяются и к публичным торгам, проводимым в порядке исполнения решения суда, если иное не предусмотрено законодательством (п. 6 ст. 447 ГК). В частности, особенности заключения договоров на торгах проявляются в том, что договору предшествует извещение о проведении торгов, участники торгов вносят задаток, лицо, выигравшее торги, и организатор торгов подписывают протокол о результатах торгов, который имеет силу договора. В этой системе отношений нотариусу «нет места».
Нотариально удостоверяется договор, составленный в виде одного документа, подписываемого его участниками. Протокол о результатах торгов все же иной документ. Это не договор, но документ, имеющий силу договора.
Другое дело, когда предметом торгов является право на заключение договора. В этом случае, как представляется, договор должен быть облечен в нотариальную форму. Договор заключается на условиях, сформулированных в протоколе о результатах торгов.
Доля или часть доли в уставном капитале общества переходит к ее приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, либо в случаях, не требующих нотариального удостоверения, с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц соответствующих изменений на основании правоустанавливающих документов.
4. В соответствии с общим правилом общество не вправе приобретать доли или части долей в своем уставном капитале (п. 1 ст. 23 Закона об ООО). Исключения из этого правила устанавливаются в ГК РФ и Законе об ООО. В частности, в п. 3 комментируемой статьи предусмотрена возможность приобретения доли обществом. Это допускается, если отчуждение доли третьим лицам запрещено уставом, а другие участники общества отказались приобрести долю (часть доли), а также в случае, если уставом предусмотрена необходимость получить согласие других участников на отчуждение доли и это согласие не выражено.
Для того чтобы общество не было «владельцем» доли (части доли) в своем уставном капитале, в законе (п. 5 комментируемой статьи, ст. 24 Закона об ООО) предусмотрены последствия приобретения доли самим обществом. В течение года доли, принадлежащие обществу, должны быть по решению общего собрания распределены между всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале или предложены для приобретения всем либо некоторым участникам общества и (или), если это не запрещено уставом, третьим лицам. Не распределенные или не проданные в указанный срок доли, принадлежащие обществу, должны быть погашены, и размер уставного капитала должен быть уменьшен на величину номинальной стоимости этой доли (части доли).
5. Как и любое другое имущество, доля может переходить по наследству и в порядке правопреемства при реорганизации юридических лиц, являющихся участниками общества. Доля может также переходить учредителям ликвидированного юридического лица, являвшегося участником общества, если учредители имеют вещные или обязательственные права в отношении этого юридического лица.
Правила оформления сделки по отчуждению доли обществу
Оформление сделки по отчуждению доли учредителя самому Обществу должно отвечать нормам законодательства. В договор должны быть включены все обязательные и юридически значимые условия сделки, к которым относятся:
- место и дата заключения;
- полная и точная информация о продавце и покупателе;
- данные об отчуждаемой доле с учётом её размера и номинальной и действительной стоимости;
- порядок и сроки расчёта между сторонами;
- реквизиты и подписи сторон с расшифровкой фамилий и должностей.
Выход участника из общества (ст. 26 Закона об ООО)
На основании п. 1 ст. 94 ГК РФ, п. 1 ст. 26 Закона об ООО участник общества вправе выйти из него путем отчуждения доли обществу независимо от согласия других его участников или самого общества, но при условии, что это предусмотрено уставом при учреждении общества или при внесении изменений в устав по единогласному решению общего собрания участников общества. Представляется очевидным: если участник является единственным учредителем общества, его выход недопустим, иначе это приведет к тому, что в обществе не останется ни одного участника.
В соответствии с п. 6 ст. 43 Закона об ООО решения общего собрания участников общества, принятые без необходимого большинства голосов, не имеют силы, причем независимо от обжалования их в судебном порядке. Так, решение общего собрания было признано судом недействительным ввиду того, что один из участников общества в собрании участия не принимал и за принятие решения по вопросу, включенному в повестку дня, не голосовал (Определение ВАС РФ от 18.05.2012 N ВАС-6238/12).
Участник, решивший выйти из общества, должен направить обществу заявление о выходе. Стоит отметить, что высшие судьи в Постановлении Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 90/14 разъяснили, что датой подачи такого заявления следует рассматривать день передачи его участником как совету директоров либо исполнительному органу общества, так и работнику общества, в обязанности которого входит передача заявления надлежащему лицу, а в случае направления заявления по почте — день поступления его в экспедицию либо к работнику общества, выполняющему эти функции (пп. «б» п. 16).
Участнику необходимо иметь документальное подтверждение факта уведомления общества о своем выходе. С даты получения обществом заявления участника о выходе на основании пп. 2 п. 7 ст. 23 Закона об ООО его доля переходит к обществу.
Заметим, что нотариально удостоверять сделку в случае перехода доли к обществу не требуется.
Общество также обязано выплатить выбывшему участнику действительную стоимость его доли в уставном капитале, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню подачи заявления о выходе из общества, либо выдать ему в натуре имущество такой же стоимости (при согласии участника). Так гласит п. 6.1 ст. 23 Закона об ООО.
Налог на доходы физических лиц
Если участником выступает физическое лицо, то при реализации доли возникает объект обложения НДФЛ. Так, согласно ст. 208 НК РФ к доходам физических лиц относятся доходы от реализации долей участия в уставном капитале организаций.
Предоставление налогоплательщику имущественного налогового вычета при продаже доли в уставном капитале организации с 1 января 2005 г. налоговым законодательством не предусмотрено.
Согласно п. 1 ст. 226 НК РФ российские организации, от которых или в результате отношений с которыми налогоплательщик получил доходы, обязаны исчислить, удержать у налогоплательщика и уплатить сумму налога.
Обязанность по исчислению и удержанию НДФЛ возлагается на организацию, выступающую в данном случае налоговым агентом, за исключением доходов, в отношении которых исчисление и уплата налога осуществляются в соответствии со ст. ст. 214.1, 227 и 228 НК РФ с зачетом ранее удержанных сумм налога (п. 2 ст. 226 НК РФ).
При этом необходимо помнить, что уплата налога за счет средств налоговых агентов не допускается.
При исчислении налога необходимо учитывать возможность, предусмотренную пп. 1 п. 1 ст. 220 НК РФ, уменьшить доходы физического лица от реализации доли на величину фактически произведенных им и документально подтвержденных расходов, связанных с получением этих доходов.
Налоговые вычеты предоставляются только налоговым резидентам России на основании письменного заявления при подаче налогоплательщиком налоговой декларации в налоговые органы по окончании налогового периода (п. 2 ст. 220 НК РФ).
Таким образом, из буквального прочтения гл. 23 НК РФ следует, что организация не освобождается от обязанностей налогового агента, однако не сможет предоставить физическому лицу налоговые вычеты, в связи с чем у налогового агента налогообложению подлежит вся сумма дохода, полученная налогоплательщиком от реализации принадлежащих ему долей участия в уставном капитале ООО. В случае если указанная сумма налога не была удержана налоговым агентом, участник ООО обязан осуществить его уплату самостоятельно на основании пп. 4 п. 1 ст. 228 НК РФ исходя из сумм таких доходов.
При безвозмездной передаче доли у одаряемого физического лица возникает обязанность уплаты НДФЛ, за исключением случаев, когда даритель и одаряемый являются членами семьи и (или) близкими родственниками в соответствии с Семейным кодексом РФ (п. 18.1 ст. 217 НК РФ). Если дарителем выступает физическое лицо, не являющееся налоговым агентом в соответствии с п. 1 ст. 226 НК РФ, одаряемый самостоятельно подает налоговую декларацию и уплачивает налог (пп. 1 п. 1 ст. 228 НК РФ).
ОТЧУЖДЕНИЕ ДОЛИ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ ПУТЕМ ЗАКЛЮЧЕНИЯ ДОГОВОРА МЕНЫ
Статья из газеты «Все о бухгалтерском учете» № 101 за 2020 г.
Вопрос из консультационной линии
ОТВЕТ: Подписание между участниками акта приемки-передачи доли с нотариальным удостоверением их подписей на нем достаточно для госрегистрации изменений состава участников общества, но его мало для надлежащего отчуждения самой доли в уставном капитале ООО.
Закон Украины «Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» от 06.02.18 г. № 2275-VIII (далее — Закон об ООО) предусматривает два способа, с помощью которых участник по своей инициативе может покинуть ряды ООО: выйти из общества или произвести отчуждение доли в пользу другого лица.
Каждый из этих способов самодостаточный и взаимозаменяемый. То есть невозможно, что участник выходит из общества и одновременно распоряжается своей долей, определяя ее юридическую судьбу. Или то, или другое. Ведь это разные вещи, которые по-своему оформляются и приводят к разным обязательствам между сторонами, которые опять-таки, как правило, не совпадают. В частности, выходу участника посвящена ст. 24, а отчуждению доли — ст. 21 Закона об ООО.
В первом случае катализатором выступает заявление участника о выходе. При этом он претендует на выплату со стороны общества стоимости своей доли, которая определяется исходя из рыночной стоимости совокупности всех долей участников общества пропорционально размеру своей доли. А во втором — заключает правочин по отчуждению доли с другим учредителем или третьим лицом, по которому получает оговоренную в нем цену за свою долю (если он отплатный). Еще есть вариант выкупа доли у участника самим обществом согласно требованиям ст. 25 Закона об ООО. Но отчуждение доли — это двусторонний правочин, поскольку на его заключение необходимо свободное волеизъявление участника, отчуждающего долю, и другого лица, получающего ее в собственность. Кроме этого, такое отчуждение происходит по соответствующему договору: купли-продажи, мены или дарения.
По этому поводу целесообразно вспомнить правовую позицию Большой Палаты Верховного Суда, сформулированную в постановлении от 01.10.19 г. по делу № 909/1294/15/12-33гс19: уступка (отчуждение) доли не является самостоятельным непоименованным видом договора, поскольку оно происходит путем заключения договора купли-продажи, мены, дарения и т.п. Такой договор можно заключать в устной или письменной форме в зависимости от требований действующего законодательства Украины и устава общества. Но несоблюдение сторонами письменной формы правочина, установленной законом, не указывает на его недействительность, кроме случаев, установленных законом.
Мы ведем к тому, что подписание акта приемки-передачи доли не является таким самостоятельным непоименованным договором. Акт приемки-передачи — обычно вторичный документ.
А стимулятором его оформления является договор, по которому произошло отчуждение имущества. Более того, в нем должна быть ссылка на договор, в связи с заключением которого стороны подписывают акт.
По мнению Верховного Суда, даже если стороны определенным образом называют правочин, который они совершают, но по сути он соответствует признакам другого правочина, то должны применяться нормы, регулирующие последний. То есть если лицо заключает правочин об отчуждении доли другому лицу и получает за это деньги, то это обычный договор купли-продажи. Если взамен доли лицо ничего не получает — это договор дарения.
Соответственно, в таком случае указанный договор должен содержать все существенные условия — о предмете договора, об определенных законом как существенные или являющиеся необходимыми для договоров данного вида, а также всех условиях, относительно которых по заявлению хотя бы одной из сторон должно быть достигнуто согласие. Сомнительно, что в этом акте стороны позаботятся об их отражении.
Поэтому считаем, что при отчуждении своей доли учредители должны сначала заключить между собой письменный договор купли-продажи, мены или дарения, который, кстати, закон не требует удостоверять нотариально, а после этого уже оформить акт приемки-передачи, подлинность подписей на котором должна быть удостоверена нотариусом, как того требует ч. 5 ст. 17 Закона Украины «О государственной регистрации юридических лиц, физических лиц — предпринимателей и общественных формирований» от 15.05.03 г. № 755-IV.
Тем более, если передача доли все-таки будет происходить за деньги, то необходимо зафиксировать ее стоимость, обязанность и порядок уплаты денежных средств покупателем. Иначе продавцу будет сложно или даже невозможно доказать существование этих условий. К тому же при отсутствии договора акт, в котором будет зафиксирован только факт бесплатной приемки-передачи доли, может быть расценен как ее дарение. Помимо того, что это может не соответствовать действительным обстоятельствам отчуждения, оно еще и невыгодно с налоговой точки зрения для приобретателя доли, ведь в таком случае он получает доход от дарения, который облагается налогом на доходы физлиц по правилам п. 174.2 НКУ, в частности по ставке 5% базы налогообложения. В случае же заключения договора купли-продажи участник-покупатель понесет расходы, а в участника-продавца будет облагаться налогами инвестиционная прибыль по правилам п. 170.2 НКУ.
Не зря говорят, семь раз отмерь, один раз отрежь, чтобы участникам не пришлось жалеть о том, что их не так поняли, как они на самом деле хотели.
Участниками ООО могут быть как физические, так и юридические лица, являющиеся резидентами России или не обладающие таким статусом. При структурировании сделки по отчуждению доли в уставном капитале ООО следует учитывать некоторые особенности таких сделок, сторонами которых являются иностранные юридические лица.
В зарубежной юридической практике принято включать юридическое лицо, чьи акции/доли являются предметом сделки, в число сторон договора. Это позволяет возложить на юридическое лицо обязательства, которые должны быть выполнены им, обеспечить наличие на стороне продавца содолжника, который будет отвечать в случае нарушения договора. В российской практике такой подход также является оправданным. Но ввиду отсутствия ясности в вопросе, обладает ли общество достаточными полномочиями для вступления в такого рода договоры и принятии на себя таких обязательств, существует риск признания такого договора частично или полностью недействительным. К тому же, нотариусы при оценке возможности удостоверения сделки по продаже доли весьма отрицательно относятся к наличию общества в числе сторон договора продажи доли.
Ответы на распространенные вопросы
Вопрос №1:
Каким образом происходит отчуждение уставного капитала?
Ответ:
Отчуждение капитала возможно несколькими путями. Если в обществе учредителем является одно лицо либо организация, то прежде чем отчуждать долю, необходимо найти учредителя на свое место, поскольку единственный участник не может покинуть общество просто так. После этого новый учредитель должен внести свой уставный капитал на расчетный счет и тогда прежний имеет право выйти из состава акционеров. В случае, когда учредителей несколько, можно продать свою долю им, они имеют право быть в первой очереди, как правило, это предусмотрено уставом или третьему стороннему лицу, предварительно определив стоимость доли. А также уставной фонд может быть передан самому обществу.
Вопрос №2:
Как можно увеличить уставной капитал?
Ответ:
При образовании общества минимальный уставной капитал должен быть не менее десяти тысяч рублей. Затем его можно увеличивать. Для этого собираются все участники и выносят решение, протоколируют его и отражают в нем сумму, на которую будет увеличен уставной фонд и от кого. Потом внести на расчетный сет в банк. Так же можно формировать его за счет техники и основных средств.
В соответствии с абзацем 5 пунктом 1 статьи 8 Федерального Закона «Об Обществах с ограниченной ответственностью» одним из субъективных прав участника общества с ограниченной ответственностью является право продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале общества либо ее часть одному или нескольким участникам данного общества либо третьим лицам. Общие положения, связанные с переходом доли в уставном капитале ООО к участникам общества и третьим лицам, закреплены в ст. 21 ФЗ об ООО. Существуют ограничения прав участников ООО уступки своей доли. Во-первых, участник вправе уступить свою долю (часть доли) третьим лицам только в случае, если это не запрещено уставом общества (ч. 2 ст. 21 ФЗ об ООО). Помимо возможности установления в уставе общества прямого запрета на уступку доли третьим лицам, законом предусмотрена еще одна мера, направленная на ограничение изменения состава участников общества и появления в нем третьих лиц — преимущественное право участников общества на приобретение доли, отчуждаемой третьим лицам. Во-вторых, доля участника общества может быть отчуждена до полной ее оплаты только в той части, в которой она уже оплачена (ч. 3 ст. 21 ФЗ об ООО). При частичной оплате доли она может быть отчуждена (а переход прав состояться) лишь в оплаченной части. С другой стороны, Закон не устанавливает требований к минимальному размеру доли, что открывает возможность отчуждения участником не только всей имеющейся у него доли, но и любой ее части. В соответствии с п. 6 ст. 21 ФЗ Об ООО уступка доли (части доли) в уставном капитале общества должна быть совершена в простой письменной форме. Несоблюдение формы сделки по уступке доли (части доли) в уставном капитале общества, установленной п. 6 ст. 21 ФЗ «Об ООО» (то есть простой письменной формы) или уставом общества, влечет ее недействительность. Такая сделка будет являться ничтожной в соответствии со ст. 168 ГК РФ.
Новая редакция ст. 21 Закона «Об ООО» установила определенный перечень оснований перехода доли или части доли участника общества в уставном капитале общества к другим участникам общества и третьим лицам.
Пункт 1 ст. 21 устанавливает, что переход доли может осуществляться:
— на основании сделки;
— в порядке правопреемства;
— на ином законном основании
Новая редакция п.2 ст. 21 Закона об ООО предусматривает, что таких сделок может быть две: купля-продажа и отчуждение иным образом. Под отчуждением доли иным образом подразумевают отчуждение доли на основании договора дарения. Правопреемство — имеет место в случаях наследования и реорганизации юридического лица. Иное законное основание –это традиционно судебное решение, продажа с публичных торгов. Таким образом, существуют два возможных варианта отчуждения доли. Первый — это отчуждение доли или части доли в уставном капитале ООО на основании сделки, в порядке правопреемства или на любом другом законном основании. Другой вариант заключается в отчуждении доли ООО либо ее части на основании договора дарения, когда даритель безвозмездно передает ее в собственность одаряемому. Для всех случаев отчуждения и перехода доли (части доли) в уставном капитале ООО установлено правило, в силу которого доля, не оплаченная в полном размере, может быть отчуждена только в той части, в которой она оплачена. В соответствии с п. 1 ст. 21 ФЗ Об ООО продажа или уступка иным образом участником общества своей доли (части доли) третьим лицам допускается, если это не запрещено уставом общества. Рассмотрим варианты:
• Уставом общества продажа или уступка участником общества своей доли третьим лицам запрещена. Тогда для продажи (уступки) доли сначала нужно внести соответствующие изменения в устав общества. Иначе сделка по отчуждению (продаже) участником общества принадлежащей ему доли третьему лицу будет являться ничтожной в соответствии со ст. 168 ГК РФ.
• В уставе общества нет запрета на отчуждение участником доли третьим лицам, но требуется соблюдение продавцом преимущественного права иных участников Общества, а также самого Общества на покупку доли. В соответствии с п. 4 ст. 21 ФЗ об ООО участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли (части доли) участника общества по цене предложения третьему лицу пропорционально размерам своих долей, если уставом общества или соглашением участников общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права.
Следует отметить, что участник общества, используя преимущественное перед третьими лицами право покупки доли (части доли), вправе приобрести всю отчуждаемую долю, а не только часть доли пропорционально размеру своей доли в уставном капитале. И только в случае, если на использование преимущественного права покупки доли претендуют несколько участников, они используют данное право пропорционально своим долям в уставном капитале общества. Уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право общества на приобретение доли (части доли), продаваемой его участником, если другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли (части доли). В случае, если участники общества и (или) общество не воспользуются преимущественным правом покупки доли (части доли), предлагаемой для продажи, в течение месяца со дня такого извещения, если иной срок не предусмотрен уставом общества или соглашением участников общества, доля (часть доли) может быть продана третьему лицу по цене и на условиях, сообщенных обществу и его участникам.
При установлении цены доли или части доли в уставном капитале ООО следует руководствоваться одним из двух, предусмотренных законом, вариантов. В первом эта цена может быть непосредственно оговорена в уставе и закреплена в его нормах в твердой денежной сумме. Если же применение данного варианта в силу тех или иных обстоятельств является нецелесообразным, цена может определяться на основе одного из критериев, предусмотренных законом либо уставом. В частности, в качестве таких критериев могут применяться:
-стоимость чистых активов ООО;
-балансовая стоимость активов ООО на последнюю отчетную дату;
-размер чистой прибыли ООО и другие.
При этом цена доли (части доли) в уставном капитале, установленная заранее, должна быть одинакова для всех участников ООО. Установление по данному вопросу каких-либо преференций, связанных с теми или иными особенностями и характеристиками участника, в соответствии с законом прямо запрещено.
Участник общества с ограниченной ответственностью вправе заложить принадлежащую ему долю (часть доли) в уставном капитале общества другому участнику. Если на то нет прямого запрета в уставе общества, участник общества вправе заложить свою долю либо часть доли в уставном капитале общества третьим лицам (ст. 22 Закона об ООО). Однако здесь законодатель предусмотрел ряд условий, которые необходимо соблюсти перед залогом доли. Во-первых, залог доли в уставном капитале общества возможен только при наличии согласия общего собрания участников общества. Во-вторых, решение общего собрания по вышеуказанному вопросу должно быть принято простым большинством голосов, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества. При этом, голос участника общества, который намерен заложить свою долю (часть доли), при определении результатов голосования не учитываются. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения участником общества, заложившим свою долю обязательства, обеспеченного залогом данной доли, для удовлетворения требований залогодержателя может быть обращено взыскание на заложенную долю. Реализация заложенной доли производится с соблюдением права преимущественной покупки (п. 4 ст. 21 Закона об ООО). В случае, если участники общества либо само общество не воспользуются правом преимущественной покупки реализация доли производится путем продажи с публичных торгов в порядке, установленном процессуальным законодательством (ст. 350 ГК РФ). Начальная продажная цена заложенной доли, с которой начинаются торги, определяется решением суда в случае обращения взыскания на имущество в судебном порядке либо соглашением залогодержателя с залогодателем в остальных случаях. При объявлении двух торгов несостоявшимися залогодержатель вправе оставить за собой долю в уставном капитале общества с оценкой ее не более чем на десять процентов ниже начальной продажной цены на повторных торгах. В данном случае либо в случае приобретения доли на публичных торгах покупатель доли становится участником общества независимо от согласия общества или его участников (п. 9 ст. 21 Закона об ООО).
Направить оферту можно в адрес непосредственно самой фирмы. Сделать это можно следующими способами:
• Вручить лично уполномоченному представителю организации, который своей подписью должен заверить факт ее получения.
• Направить через нотариуса.
• Отправить заказным письмом посредством почты. В данном случае необходимо наличие описи вложения, а также уведомления о вручении.
Несмотря на то что законодательство не обязует направлять оферту в адрес других соучредителей, копии оферты вручить им все-таки необходимо. Учредители имеют право акцептовать оферту в течение месяца. В том случае, если продавец доли желает передать ее третьему лицу, а другие учредители при этом не возражают против данной манипуляции, то они могут направить в адрес продавца заявление о своем согласии. В том случае, если оферта не была акцептована в течение месяца или иного срока, предусмотренного уставом ООО, другие учредители теряют право преимущественного получения доли в уставном капитале.